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    破产衍生诉讼之未明示建设工程价款优先受偿权的调解书在破产程序中的处理

    CQLSW.NET   2019-06-26   信息来源:盛望律师事务所   作者:梁曙光
    核心提示:承包人在发包方进入破产程序后,承包人能否依据虽生效但未明示优先受偿权的调解文书,要求管理人确认其就涉案工程享有优先受偿权?

    前 言

    承包人在发包方进入破产程序后,承包人能否依据虽生效但未明示优先受偿权的调解文书,要求管理人确认其就涉案工程享有优先受偿权?

    案件介绍

    甲、乙公司于2007年12月签订建设工程施工合同,承建乙公司发包的建设工程。因乙公司未按约支付工程款,双方签订《工程欠款说明》:经甲方审计结算,乙公司尚有368万元工程款未给付甲公司。2015年7月,甲公司诉至丙法院,要求给付工程款并确认优先受偿权。随后丙法院作出调解:“判决乙公司向甲公司支付工程价款,其他均无争执”。

    调解书中查明:2009年底工程全部竣工。2018年3月丙法院裁定受理对乙公司的破产申请。管理人于2018年10月出具的《债权确认通知书》中未对优先受偿权予以确认。债权人甲公司提异议未果后,向丙法院提起债权确认之诉。

    本案的主要争议焦点在于,一是调解文书中关于优先受偿权并未予以明确应当如何理解?二是管理人能否直接依据调解书认定优先受偿权?

    一、调解文书中未对建设工程价款优先受偿权予以明示,如何理解?

    根据2008年《中华人民共和国最高人民法院(2007)执他字第11号函》(以下简称第11号函)中关于对人民法院调解书中未写明建设工程款有优先受偿权应如何适用法律问题:“建设工程款优先受偿权是一种法定优先权,无需当事人另外予以明示”。同时依据《中华人民共和国合同法》第286条,建设工程优先受偿权是一种法定优先权,它是基于法律的直接规定,就特定的工程价款赋予承包人对其承建的可依法折价、拍卖的工程享有优先于其他债权人受偿的权利。它基于法律规定直接在债务人的财产上设立,无须转移财产的占有,无须登记,无需另外予以明示。立法目的是优先保障承包人的实际支出,以维护交易安全和社会稳定。所以在本案中,优先受偿权是否存在并不依赖于当事人在调解协议中是否明确。

    因此即使丙法院在调解文书中仅列明:“除乙公司应向甲公司给付工程价款外,甲乙双方其他问题并无争执”。在不考虑优先受偿权的行使期限、范围等因素基础之上,债权人甲公司就建设工程价款对乙公司享有理论上的优先受偿权。

    二、管理人能否直接依据调解书认定优先受偿权?

    (一)对优先受偿权是否存在不予审查

    1.首先根据法律规定,调解文书中未对优先受偿权予以明示的,并不否认债权人享有工程价款优先受偿权,对于这一点没有矛盾。但人民法院作出的并未明示优先受偿权的调解书等生效法律文书,并非是法院对债权人关于自己享有的优先受偿权已进行正当行使的确认,而仅应当认定为该笔工程价款的优先受偿权并未因此消灭或属于债权人的放弃。因此我们认为民事调解书没有写明承包人享有工程价款的优先受偿权的,不妨碍承包人在执行阶段或破产阶段申请行使优先受偿权。

    2.除非生效法律文书有错误,或者有证据能够证明存在虚假诉讼、虚构债权债务的。管理人可通过审判监督程序申请撤销生效法律文书,或向受理破产申请的法院申请撤销或不予执行仲裁裁决、不予执行公证债权文书后,重新确定债权。

    3.根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(三)》第七条第一款:“已经生效的法律文书确定的债权,管理人应当予以确认”。依据这一点是否应当直接对债权数额、债权性质直接予以确认?我们认为不可以直接予以确认,首先调解文书仅对工程价款的数额作出判决,虽根据第11号函,调解书未明示不影响优先受偿权的有无,但并不代表债权人对优先受偿权的行使符合法律规定的条件,因此在管理人审核债权中,对债权数额予以确定后,应对优先受偿权的行使进行实质审查。

    (二)对债权人以提起诉讼方式主张优先受偿权的行为予以审查

    管理人在接受债权人申报债权递交的调解文书时,并不当然的直接予以确认或否认。在管理人对债权人申报的债权数额、债权性质予以审核时,应当对债权人关于优先受偿权的行使期限、行使方式等进行实质性的审查。因为第11号函并未就在当事人提起主张但人民法院明示或未明示的不同情形进行区分对待,管理人在第11号函的基础上根据案件中不同的情形进行处理。

    1. 当债权人提出请求确认优先受偿权的主张,调解书也予以明确的,除非发现有错误或者有证据证明存在虚假诉讼、虚构债务的情形,否则管理人应当直接予以认定。

    2. 当调解书未能明确优先受偿权的。此时我们在不否认债权人享有优先受偿权的前提下,应当对债权人行使优先受偿权的行为是否符合法定方式且在法律规定的期限内等方面予以实质审查。

    结语

    尽管调解文书中并未明示优先受偿权的内容不妨碍债权人享有优先受偿权,但是在破产程序中,当债权人申报时,管理人应当对债权人关于优先受偿权的行使行为进行实质性的审查,若优先受偿权的行使已经超过了法律规定的期限,便对该笔建设工程价款的优先受偿权的申请应不予认定。

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