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    倪世钧:私刻公章从事经济活动的当事方应按过错担责

    CQLSW.NET   2016-12-19   信息来源:重庆律师网   作者:倪世钧

    本文由倪世钧原创,媒体转载需注明作者和出处

    印章是一个单位最重要的信物,具有公示和公信的法律效力。一般来说,盖了单位印鉴,就表示得到了单位的明确认可。所以说,从某种意义而言,所谓权力,就是执掌印柄。中国从商周开始,就有玺和印之分,皇帝用的印叫玺,而臣民所用只能称为印。同为印鉴,连称谓都不能混同,足见印鉴的象征意义大于实际意义。《三国演义》就有一段印鉴的故事,讲的是河北袁绍在井中得到一枚传国玉玺,遂据此而称帝,然终因其色厉而内荏,自大而寡断,为曹操所灭,徒为后世所笑。

    倪世钧律师就曾办理过有关印鉴失实而产生的民事纠纷。基本案情是,员工王某、徐某伪造深圳市某清洁服务有限公司印章,与重庆某百货公司签署清洁承包协议,之后,发生纠纷,王某、徐某诉至人民法院。倪世钧代理被告方深圳市某清洁服务有限公司先是提出管辖异议(终审裁定未支持管辖异议),缓冲时间,后又提出实体抗辨,大部分代理意见获得法庭采纳,有效维护了当事人权益。

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    网络资料图

    第一部分 管辖异议

    一、一审人民法院立案审查确认的案由是企业承包纠纷,无权同时又以合同类纠纷为由而行使管辖权

    一审人民法院立案审查确认及通知上诉人应诉的案由,系企业承包纠纷,依据最高人民法院新版《民事案件案由规定》,企业承包纠纷位于第二十条第239项,属于与公司、证券、保险、票据等有关的民事纠纷,并不属于合同类纠纷之列。又依据上述规定,合同纠纷系第十条,其涵盖的近百种具体案由,也并不包括本案的企业承包纠纷。可见,一审人民法院审查确认的案由系与公司、证券、保险、票据等有关的民事纠纷,属于非合同纠纷,又以合同纠纷为由而行使管辖权,标准不一,违背法律逻辑中的同一律,显然是错误的,应予纠正。

    二、合同纠纷的前提绝不是合同纸张的存在,而是合同法律关系的成立,本案正是缺乏成立合同法律关系,因而缺乏合同履行地,因而不能按合同纠纷管辖

    本案虽然存在《沃尔玛可回收物承包合同》,但存在那几页纸不等于合同法律关系已经依法成立。原告王某在诉状,以及他撤诉的那一案中均已载明,该合同书未经上诉人签署,也未授权他人签署。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定,“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立”,第八条又规定,“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力”。显然,《沃尔玛可回收物承包合同》在法律上并未成立,据此,上诉人与王某也就不存在合同关系,没有合同关系自然不会存在合同纠纷。一审裁定的谬误之处正是在于,原告诉状已认可不存在合同关系,而仍然裁定按合同纠纷管辖,这种裁定就真的是空中楼阁,缺乏前提性事实依据。

    三、原告的诉讼请求系返还并赔偿,并非合同之诉的范畴,一审法院按合同之诉管辖系一厢情愿,亦是对他人诉权的漠视

    本案原告并未对合同关系提出任何诉求,而是主张返还并赔偿。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条第二款,对法人或者其他组织提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖。是故,深圳市保安区人民法院于本案才具有合法的管辖权。

    四、若一审人民法院行使本案管辖权,将为规避法律者大开了方便之门,没有守住最起码的司法底线

    最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条规定,行为人私刻单位的公章签订经济合同,单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。由于原告已就本案同一事实同一理由,向一审人民法院诉讼过,且已进行过实体审理,故原告及一审人民法院对依据上诉规定上诉人本不担责是明知。但原告却撤诉后又诉,滥用诉权,给上诉人出庭应诉造成巨大经济损失。依据我国现行法,当事人一方应诉的费用,是没有法律依据向对方主张的,即使是胜诉。原告利用上述法律的不完善,不停地撤诉,又不停的起诉,人民法院不遏制这种非正义的行径,就没有守住最起码的司法底线。

    第二部分 实体代理

    一、被告徐某私刻公章与原告签署合同,被告深圳市某清洁服务有限公司对此不予追认,原告与该公司之间未成立合同法律关系,其民事责任及法律后果应由行为人自行承担,无权转嫁他人

    2011年3月4日上午,于(2011)九法民初字第2127号案件庭审中,原告王某明确自认“认可被告公司依法备案的行政章与合同上的章是不一样的”。本案庭审中,经审判长当庭询问,原告王某亦作出了相同的意思表示。同时,另一被告徐某也认可与原告签署合同的章不是深圳市某清洁服务有限公司行政公章,而是加盖了他自己持有的假公章。

    《中华人民共和国民法通则》第五十五条明确规定,民事法律行为的成立需当事人意思表示真实,《中华人民共和国法合同法》第三十二条规定,“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖 章时合同成立。”本案中,深圳市某清洁服务有限公司未签署该合同,因此,原告与深圳市某清洁服务有限公司未成立合法有效的合同关系。因假公章所致民事责任,应由行为人自行承担,无权转嫁于深圳市某清洁服务有限公司。

    二、原告诉称的保证金系被告徐某使用假公章私自收取,私自挥霍,公司对此毫不知情,原告诉称的损失亦缺乏依据,深圳市某清洁服务有限公司不对此承担返还与赔偿之责

    庭审已查明,收取2万元保证金系被告徐某采用假公章收据收取,收款后亦未交付于深圳市某清洁服务有限公司。

    被告徐某辩称,该款是与深圳市某清洁服务有限公司冲了账,但并未提供相应的依据,深圳市某清洁服务有限公司对该方式及后果均不予认可。我们认为,该保证金系被告徐某私自收取,私自挥霍,“后果自负”是罗马法确立的一项基本原则,被告徐某理应承担返还之责。

    原告诉称的损失,除了原告自己的陈述之外,并无其他证据证实,二被告对该陈述均不予认可,依最高人民法院相关规定,原告主张的损失依法不能成立。

    三、原告与徐某签署合同时,徐某出示过《合作协议》及《权限说明书》,该合作协议说明徐某并非公司员工,该说明书明确“合同的签署必须经公司总经理授权方可”,但原告未进一步要求徐某出未相应授权证明,因此,原告于本案中存有严重过错,无由成立表见代理

    2011年3月28日下午,于(2011)九法民初字第2127号案件庭审中,审判人员当庭向原告发问“徐某在以被告名义与原告签订合同时向原告出示了徐某与被告之间的合作协议以及业务副总经理岗位职责、权限说明书?”原告王某明确回答“出示了的”,并在回答审判人员询问时进一步明确“没有要求出示授权委托书”。

    上述《合作协议》载明徐某不享有深圳市某清洁服务有限公司福利和薪酬,双方只是一个业务合作关系。

    上述《业务副总经理岗位职责、权限说明书》载明“合同的签署必须经公司总经理授权方可”。

    由此可见,原告并没有正当的理由相信被告徐某有权代表深圳市某清洁服务有限公司签署合同,无由成立表见代理,其自身有着严重的过错。

    四、深圳市某清洁服务有限公司发现徐某的不法行为后,及时告知了原告及相关单位,明确徐某加盖假公章,且不予追认,已竭尽注意义务,主观上无任何过错,依据最高人民法院相关司法解释,于本案中不承担民事责任

    本案庭审已查明,深圳市某清洁服务有限公司发现徐某使用假公章之后,明确告知了原告及相关单位,原告也认可收到了相关告知函件。因此,深圳市某清洁服务有限公司已尽注意义务,主观上无任何过错,不应承担民事责任。

    最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条规定,“行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书,或者私刻单位的公章签订经济合同,骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的,单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。”本案中,原告的保证金及徐某违法犯罪所致,应由徐某承担民事责任。

    五、被告徐某庭前已自行退还了原告部份款项,且表示应退还保证金,足以证明本案民事责任应由被告徐某承担

    庭审已查明,原告起诉之后,被告徐某已自行将管理费如数退还了原告,该管理费与保证金一样,均系被告徐某自行收取、自行挥霍。

    上述行为行为,足以说明,原告与被告徐某均已认可本案的民事责任应由被告徐某承担。

    无论如何,被告徐某私刻假公章,收取他人钱财,系我国刑法明确规定的犯罪行为,罪责自负,深圳市某清洁服务有限公司不对被告徐某的犯罪行为承担民事责任。

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