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    营利性民办培训教育机构在IPO及重组中的重点关注法律问题(上篇)

    CQLSW.NET   2018-09-17   信息来源:国枫律师事务所   作者:王赢

    引言

    我国民办培训教育机构的IPO及重组历程,很大程度上受到了我国政策与法律对于教育行业的定性及规范方式的影响。

    2016年以前,2009年版《中华人民共和国教育法》(以下简称“教育法”)第二十五条第三款规定“任何组织和个人不得以营利为目的举办学校及其他教育机构”,2013年版《民办教育促进法》第三条规定民办教育事业属于公益性事业。这使得营利性民办教育培训机构缺乏合法性主体资格。

    2015年12月,新修改的《教育法》删除了“任何组织和个人不得以营利为目的举办学校及其他教育机构”的规定,同时删除了“设立高等学校不得以营利为目的”的规定。2016年11月修订的《民办教育促进法》将民办学校划分为“非营利性”和“营利性”两种,使得营利性民办教育培训机构的营利性获得法律认可,具备了进入资本市场领域的资格。

    2018年4月20日,教育部公布了《中华人民共和国民办教育促进法实施条例(修订草案)(征求意见稿)》;2018年8月10日,司法部公布了《中华人民共和国民办教育促进法实施条例(修订草案)(送审稿)》(以下称“《民办教育促进法实施条例(送审稿)》”、“送审稿”)。该送审稿中对民办学校融资作出了新的规定,举办者可以依法募集资金举办营利性民办学校,即可以依法发行股票、债券以及设立公益性基金等方式进行募资。该新增规定体现出对于民办教育培训机构融资的适当放开。

    本文通过分析民办培训教育机构设立、管理的相关规定,并结合近五年民办教育培训机构IPO及重组相关案例,简要分析民办培训教育机构A股IPO和重组的重点关注法律问题,以期抛砖引玉。

    一、民办培训教育机构举办条件

    关于民办培训教育机构的相关法律法规及规范性文件主要包括《教育法》、《民办教育促进法》、《民办学校分类登记实施细则》及《营利性民办学校监督管理实施细则》等规范性文件。以下笔者根据前述规定及2018年8月的《民办教育促进法实施条例(送审稿)》总结了民办培训教育机构的举办条件、相关禁止性规定及教育企业可能涉及的资质与审批。

    (一)民办教育培训机构的举办条件

    1、举办者资格

    (1)基本条件:民办学校应当具备法人条件。举办民办学校的社会组织,应当具有法人资格。举办民办学校的个人,应当具有政治权利和完全民事行为能力。(《民办教育促进法(2016修正)》第十条)

    (2)举办者为社会组织的特殊条件:有中华人民共和国法人资格;信用状况良好,未被列入企业经营异常名录或严重违法失信企业名单,无不良记录;法定代表人有中华人民共和国国籍,在中国境内定居,信用状况良好,无犯罪记录,有政治权利和完全民事行为能力。(《营利性民办学校监督管理实施细则》第九条)

    (3)举办者为个人的特殊条件:有中华人民共和国国籍,在中国境内定居;信用状况良好,无犯罪记录;有政治权利和完全民事行为能力。(《营利性民办学校监督管理实施细则》第十条)

    2、审批

    (1)举办实施以职业技能为主的职业资格培训、职业技能培训的民办学校,由县级以上人民政府人力资源社会保障行政部门按照国家规定的权限审批,并抄送同级教育行政部门备案。(《民办教育促进法(2016修正)》第十二条)

    (2)营利性民办培训机构需县级以上人民政府教育行政部门、县级以上人民政府劳动和社会保障行政部门进行事前审批,符合条件授予办学许可。(2018年《工商总局关于调整工商登记前置审批事项目录的通知》)

    3、注册资本要求

    实施学历教育的营利性民办学校注册资本应当与学校类别、层次、办学规模相适应。其中,实施高等学历教育的,注册资本最低限额为2亿元人民币;实施其他学历教育的,注册资本最低限额为1000万元人民币。

    前款规定的营利性民办学校批准筹设时,举办者实缴资金到位比例应当不低于注册资本的60%;正式设立时,注册资本应当缴足。(《民办教育促进法实施条例(送审稿)》第二十一条)

    4、管理人员资格要求

    理事会/董事会:有五人以上组成,设理事长或董事长一人,其中三分之一以上的理事或董事应具有五年以上教育教学经验;理事长、理事或者董事长、董事名单报审批机关备案。(《民办教育促进法(2016修正)》第二十一条)

    5、对实施互联网在线培训机构的特殊准入条件

    (1)利用互联网技术在线实施学历教育的民办学校,应当取得同级同类学历教育的办学许可和互联网经营许可。

    (2)利用互联网技术在线实施培训教育活动、实施职业资格培训或者职业技能培训活动的机构,或者为在线实施前述活动提供服务的互联网技术服务平台,应当取得相应的互联网经营许可,并向机构住所地的省级人民政府教育行政部门、人力资源社会保障部门备案,并不得实施需要取得办学许可的教育教学活动。

    (3)实施培训教育活动的互联网技术平台,应当对申请进入平台的机构或者个人的主体身份信息进行审核和登记。

    (《民办教育促进法实施条例(修订草案)(送审稿)》第十六条)

    6、中外合作办学的特殊规定

    中外合作办学则应符合《中华人民共和国中外合作办学条例(2013修订)的相关规定:

    (1)举办者资格:中外合作办学者应为具有法人资格的外国教育机构及中国教育机构;外国教育机构、其他组织或者个人不得在中国境内单独设立以中国公民为主要招生对象的学校及其他教育机构。

    (2)出资:中外合作办学者可以用资金、实物、土地使用权、知识产权以及其他财产作为办学投入。

    中外合作办学者的知识产权投入不得超过各自投入的1/3。但是,接受国务院教育行政部门、劳动行政部门或者省、自治区、直辖市人民政府邀请前来中国合作办学的外国教育机构的知识产权投入可以超过其投入的1/3。(《中华人民共和国中外合作办学条例(2013修订)》第十条)

    (3)教师资格:中外合作办学机构聘任的外籍教师和外籍管理人员,应当具备学士以上学位和相应的职业证书,并具有2年以上教育、教学经验。

    外方合作办学者应当从本教育机构中选派一定数量的教师到中外合作办学机构任教。(《中华人民共和国中外合作办学条例(2013修订)》第二十七条)

    (4)设置标准:

    ①具有同时培训不少于200人的办学规模;

    ②办学场所应符合环境保护、劳动保护、安全、消防、卫生等有关规定及相关职业(工种)安全规程。建筑面积应与其办学规模相适应,一般不少于3000平方米,其中实习、实验场所一般不少于1000平方米。租用的场所其租赁期限不少于3年;

    ③实习、实验设施和设备应满足教学和技能训练需要,有充足的实习工位,主要设备应达到国际先进水平。具有不少于5000册的图书资料和必要的阅览场所,并配备电子阅览设备;

    ④投入的办学资金,应当与办学层次和规模相适应,并具有稳定的经费来源;

    ⑤校长或主要行政负责人应具有中华人民共和国国籍,在中国境内定居,热爱祖国、品行良好,具备大学本科及以上学历或者高级专业技术职务任职资格、高级以上国家职业资格;

    ⑥专兼职教师队伍与专业设置、办学规模相适应,专职教师人数一般不少于教师人数的1/3。每个教学班按专业应当分别配备专业理论课教师和生产实习指导教师,其中理论教师应具有与其教学岗位相适应的教师上岗资格条件,实习指导教师应具备高级及以上职业资格或中级及以上相关专业技术职务任职资格,并具有相应的教师上岗资格。但是,聘任的专兼职外籍教师和外籍管理人员,应当具备《中外合作办学条例》第二十七条规定的条件。

    (《中外合作职业技能培训办学管理办法(2015修订)》第十六条)

    (二)举办营利性民办教育培训机构的禁止性规定

    1、禁止举办的民办教育培训机构类型

    (1)不得设立实施义务教育的营利性民办学校(《民办教育促进法》(2016年修订)第十九条)

    (2)以财政性经费、捐赠资产举办或者参与举办的学校及其他教育机构不得设立为营利性组织(《教育法(2015年修订)》)

    (3)实施国家认可的教育考试、职业资格考试和技术等级考试等考试的机构,不得举办与其所实施的考试相关的民办学校。(《民办教育促进法实施条例》第十条)

    《民办教育促进法实施条例(送审稿)》新增规定:

    不得设立实施军事、警察、政治等特殊性质教育的民办学校。(第二条)

    2、民办培训教育机构的举办主体的禁止性规定

    《民办教育促进法实施条例(送审稿)》新增规定:

    (1)公办学校不得举办或参与举办营利性民办学校;实施义务教育的公办学校不得转为民办学校。(第七条)

    (2)实施集团化办学的,不得通过兼并收购、加盟连锁、协议控制等方式控制非营利性民办学校。(第十三条)

    3、民办培训教育机构名称的禁止性规定

    (1)民办学校不得使用已登记的学校名称及其简称、特定称谓等作字号,但有投资关系或者经该学校授权,且使用该学校简称或者特定称谓的除外。(《工商总局、教育部关于营利性民办学校名称登记管理有关工作的通知》第三条)

    (2)民办学校不得以个人姓名作字号,法律、法规和国务院决定另有规定的从其规定。(《工商总局、教育部关于营利性民办学校名称登记管理有关工作的通知》第四条)

    (3)民办学校名称不得冠以“中国”“中华”“全国”“国际”“世界”“全球”等字样。(《工商总局、教育部关于营利性民办学校名称登记管理有关工作的通知》第五条)

    (4)其他企业未经法律法规规定具有行政审批权限的审批机关审批并获得相应行政许可,名称中不得含有“大学”“学院”“学校”“高中”“幼儿园”“进修”“专修”等可能对公众造成误解或者引发歧义的内容和文字,但从事相关行业、作行业限定语等使用的除外。(《工商总局、教育部关于营利性民办学校名称登记管理有关工作的通知》第六条)

    (5)中外合作职业技能培训机构只能使用一个名称,其外文译名应当与中文名称相符。中外合作职业技能培训机构名称应当按所在行政区划、字号、职业技能培训学校依次确切表示。(《中外合作职业技能培训办学管理办法(2015修订)》第十八条)

    《民办教育促进法实施条例(送审稿)》新增规定:

    民办学校的名称应当符合有关法律、行政法规的规定,不得损害社会公共利益,不得含有可能引发歧义的文字或者含有可能误导公众的其他法人名称。未取得办学许可或者授权的社会组织,不得在名称中使用大学、学院、中学、小学、幼儿园、学校等字样。(第二十条)

    4、禁止民办培训教育机构实施的特定行为

    (1)营利性民办学校在筹设期内不得招生。(《营利性民办学校监督管理实施细则》第五条)

    (2)不得利用宗教进行妨碍国家教育制度的活动。(《民办教育促进法(2016修正)》第四条)

    (3)中外合作职业技能培训机构不得设立分支机构,不得举办其他中外合作办学机构。(《中外合作职业技能培训办学管理办法(2015修订)》第十九条)

    《民办教育促进法实施条例(送审稿)》新增规定:

    (1)民办学校及其举办者不得向学生、学生家长收取或者变相收取与入学关联的赞助费。(第九条)

    (2)不得面向幼儿园、中小学阶段的适龄儿童、少年举办或者变相举办与升学相关的竞赛、评级等考核评价活动。(第二十九条)

    5、禁止民办学校举办者再(参与)举办营利性民办学校的情形

    《营利性民办学校监督管理实施细则》第四十八条规定了禁止民办学校举办者再(参与)举办营利性民办学校的情形:

    (1)法人财产权未完全落实。

    (2)民办学校属营利性的,其被列入企业经营异常名录或严重违法失信企业名单。

    (3)办学条件不达标。

    (4)近2年有年度检查不合格情况。

    (5)法律法规规定的其他情形。

    (未完待续)

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