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    合同的解除
    CQLSW.NET   2018-12-06   信息来源:豫章律师事务所   作者:涂智鸿

    原标题:合同解除那些事儿

    合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。每个人都会跟合同打交道,我们生活中经常接触到的有买卖合同、劳动合同、租赁合同、委托合同等。合同的成立需要要约与承诺,原则上承诺生效时,合同就成立。关于合同我们更多关注的是合同的成立、生效以及履行。司法实践中,并不是所有合同都能顺利履行,合同生效之后,有些合同丧失了继续履行的基础,合同一方要求终止合同。此时多以协议解除、通知解除以及诉讼解除的形式。而解除的同时又通常伴随法律责任的承担,因此实践中多有争议。借此机会,结合法律规定与司法实践聊聊合同的解除,为同仁提供参考意见,并求教于大家。

    合同解除的分类

    关于合同的解除,从文义上解释是指合同成立之后,未履行或未完全履行之前,经当事人协议,或者具备合同解除的条件时,由解除权人行使解除权使合同关系自始或向将来消灭的一种行为。合同的解除包括两类:合意解除(协议解除和约定解除)、法定解除。

    一、合意解除

    1. 协议解除

    《合同法》第93条第1款规定:“当事人协商一致,可以解除合同”,该种解除也可称之为事后协商解除。其实质是当事人达成新的协议,订立新的合同,新合同约定旧合同解除,以此种方式实现解除合同的目的。

    2. 约定解除

    《合同法》第93第2款规定:“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同”,约定解除的实质是当事人在合同中约定在何种条件下,当事人一方享有解除合同的权利。注意,这只是一方享有解除合同的权利,并不是合同自动解除。合同的解除,需要解除权人行使解除权(法律对行使的程序和期限另有规定)才发生效力。

    二、法定解除

    合同的法定解除分为一般的法定解除和特别的法定解除。

    1. 一般的法定解除

    所谓一般的法定解除就是存在《合同法》第94条的规定的几种情形时,当事人一方可以解除合同的。该条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形”。

    2. 特别的法定解除

    这里特别的法定解除实际上就是指存在于特定合同中的一方或双方当事人可以解除合同的情形。

    ① 双方享有任意解除权的情形

    任意解除权是指不以违约行为,不可抗力为成立条件的法定解除权。目前我国合同法规定任意解除权的有两种。一:委托合同。《合同法》第410条:“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿”。二:不定期租赁合同。不定期租赁合同有三种情形:①《合同法》第215条,租赁期限六个月以上的,未采用书面形式。②《合同法》第232条,当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确。当事人可以随时解除合同,但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。③《合同法》第236条,租赁期间届满,承租人继续使用租赁物,出租人没有提出异议的,原租赁合同继续有效,但租赁期限为不定期。

    ② 一方享有任意解除权的情形

    我国《合同法》中,以下:“特定一方”当事人享有“任意解除权”:《合同法》第268条,定作人可以随时解除承揽合同;《合同法》第308条,在承运人将货物交付收货人之前,托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地等;《合同法》第376条,保管合同中,寄存人享有任意解除权;没有约定保管期限的保管合同,保管人也享有任意解除权。

    ③ 非违约方享有法定解除权

    《合同法》规定,有四种合同一方实施特定违约行为时,“非违约方”享有法定解除权。

    a 分期付款买卖合同。《合同法》第167条,分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的,出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的,可以向买受人要求支付该标的物的使用费。

    b借款合同。《合同法》第203条,借款人未按照约定的借款用途使用借款的,贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。

    c 租赁合同。《合同法》第224条,承租人经出租人同意,可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的,承租人与出租人之间的租赁合同继续有效,第三人对租赁物造成损失的,承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的,出租人可以解除合同。

    d 承揽合同。《合同法》第253条,承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的,应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责;未经定作人同意的,定作人也可以解除合同。

    一般法定解除权的条件

    在合同的三种解除权中,协议解除和约定解除由于有合同当事人合意存在,双方当事人对于合同的解除都存在心理的预期,所以往往不会存在争议。司法实践中往往是对合同的法定解除权存在争议。下面笔者对法定解除权的中的一般法定解除权的条件做个细致的界定,以期减少合同纷争。

    一、不可抗力致使合同目的不能实现

    《合同法》第94条第1款规定了一般法定解除权的产生条件一:因不可抗力致使不能实现合同目的。首先,我们有必要理解不可抗力的含义,根据《民法总则》第181条,不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。《合同法》第117条第2款,完全重复了民法总则的规定。故按照现行法律解释,不可抗力的成立需要同时满足三个条件——“三不主义”。例如,张某将其在海边的房屋卖给李某,合同成立时约定三天后进行产权登记,在合同的成立后,天气预报预测未来将有特大台风经过,房屋的灭失是不能避免的。但按照法律得规定,李某将不能基于不可抗力提出解除合同,因为该台风的来临是可预测得,因此不构成不可抗力。如此这样,可以想象在不远的将来,随着科技的进步,任何自然灾害都不能构成不可抗力。这明显是显失公平的。所以,一方面法律界是否应该重新思考,不可抗力的界定。另一方面,我们是否可以允许当事人之间,自主约定不可抗力的条件呢?

    二、预期违约

    《合同法》第94条第2款规定,在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。首先,谁享有解除权?笔者认为守约方享有解除权。预期违约方,以明示或者默示的方式表明不履行主要债务,但合同的履行期限并没有届满,预期违约方理论上仍有履行的可能。合同法的目的之一是促成交易,守约方根据其利益衡量,一般仍然是希望合同继续存续,双方继续履行合同。为了保障守约方的权利,解除权天然应当只赋予守约方。其次,此处不履行的是主要债务。何为主要债务,笔者认为是合同中约定的双方当事人的主给付义务,该义务是促成合同成立的根本原因。在这里为了保障民事交易的稳定性,必须作缩小解释,不可随意扩大主要债务的范围。

    三、迟延履行主要债务

    《合同法》第94条第3款规定,当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行。首先,与预期违约一样,守约方才享有解除权。其次,笔者认为,在理解时,要注意以下几点:a.迟延履行主要债务;b.对方履行了催告义务;c.催告后经过了一个合理的期限,债务人仍然未履行。此处的合理期限,该如何界定,是理论界和实务界都有争议的问题。笔者认为,该期限不宜作详细规定。合同的种类繁多,同类合同的内容和目的不同,所以法律不可能规定每种合同的催告期限。但法律应该作出原则性的规定,比如应符合诚实信用原则。具体期限问题,应该交由法官的良心和理性,以其自由心证作出判断。

    四、根本违约

    《合同法》第94条第4款规定,当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。第一,如果履行期限对合同目的的实现具有重要意义,迟延履行的行为构成根本违约,那么此时非违约方无需如第3款规定的再履行催告义务,可以直接行使解除权来解除合同。第二,违约行为致使合同目的不能实现,即根本违约。这里的违约行为,合同法并没有作出任何限制。包括迟延履行、瑕疵履行、拒绝履行等等。

    解除权的行使

    《合同法》第96条,当事人一方依照本法第93条第2款(约定解除)、第94条(法定解除)的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。

    1. 行使方式:通知。此处的通知,口头或书面的通知均可。可以看出,即使约定解除或法定解除的条件成就后,合同并非当然解除,解除权人需行使解除权,合同才发生解除的效果。

    2. 效果:到达即生效,无需对方同意。解除权系形成权,依照权利人单方的意思表示,即可导致合同关系消灭的效果。

    3. 对方对解除有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。但是,《合同法司法解释(二)》规定了异议的期间。第24条,当事人对于依照合同法第96条、第99条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持。

    合同解除的效果

    合同解除后会产生何种法律效果呢?《合同法》第97条,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并要求赔偿损失。

    1.合同终止。合同的权利义务终止,尚未履行的,终止履行。

    2.违约责任。

    当事人之间为了交易签订合同,合同方为了达成一致,均付出了一定的人力物力。实践中非因特别事由,不会轻易解除合同。往往是一方严重违约致使另一方行使合同解除权。因此解除权方解除合同后,为了弥补损失,往往要求追究违约方的违约责任。但是我们知道,合同解除后,合同的权利义务已经终止,能否依照原合同主张违约方的违约责任呢?

    《民法通则》第115条,合同的变更或者解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利。《合同法》第98条,合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力。合同中的违约金条款属于结算和清理条款,因此不因合同的解除而终止。所以,合同因违约解除后,合同一方仍有权请求违约方支付违约金。

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