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    公司营业执照被吊销后就可放任不管?

    CQLSW.NET   2019-01-09   信息来源:百君律师事务所    作者:赵靖宇
    核心提示:而一些公司的老板们(指有限公司股东、股份公司董事、控股股东,下同)认为营业执照被吊销后就可放任不管,事实上,公司被吊销营业执照后只是不能从事经营活动,形同“植物人”——仍有生命体征,但毫无活动能力,其仍是诉讼主体和债务承担的主体。

    在公司法层面,删除了“实收资本”、“股东出资达到法定资本最低限额”、首次出资额的限制、“股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明”等限制性规定,同时又对出资方式种类和比例、股东人数等规定放宽限制,极大程度的方便了公司设立,促成了“人人当老板,个个开公司”的空前活跃的市场景象。“一元公司”、“一人有限责任公司”等如雨后春笋,应运而生。

    但随着公司注册量基数的激增,公司因生产经营中违反法律、法规等原因被吊销营业执照的数量也不断上涨。而一些公司的老板们(指有限公司股东、股份公司董事、控股股东,下同)认为营业执照被吊销后就可放任不管,事实上,公司被吊销营业执照后只是不能从事经营活动,形同“植物人”——仍有生命体征,但毫无活动能力,其仍是诉讼主体和债务承担的主体。

    换句话说,营业执照被吊销等同于公司被关进了“小黑屋”,各类监管、惩戒措施不仅仍对其有效,而且会更加严格,如不及时按照法律规定处理,公司的各个老板们可能面临不测之渊。老板们往往认为投资成立公司,将自己的个人资产与公司财产分离,老板们以其出资额为限承担责任,公司以其资产为限对外承担责任,即便因出资不到位等原因老板们会承担相应责任,责任的范围也仅局限于其应出资而未出资的部分,其风险也可管控。事实上并非如此乐观,且看这个案例:

    A公司注册资本600万元,根据工商资料显示股东为孔某、胡某,其中孔某出资480万元、胡某出资120万元。A公司在经营过程中向北京某商业银行借款580万元,借款期限届满后,未按期偿还借款本息,银行诉至法院。2008年7月10日,人民法院作出民事调解书,调解协议内容为:一、被告A公司支付原告某支行借款本金580万元,于2008年12月31日前付清。二、被告A于2009年3月31日前支付原告某支行上述借款截止2008年3月20日的利息101.5425万元。三、被告A公司于2009年3月31日前支付原告南邵支行借款本金580万元自2008年3月21日起的利息至付清之日止,按《展期还款协议书》约定利率计算。四、原告某支行对被告A公司提供的抵押财产,按《抵押合同》约定享有抵押权,有权以抵押财产优先受偿。因A公司未按调解协议的约定履行还款义务,银行于2009年1月6日申请强制执行后,A公司支付了部分款项,剩余本金4650000元、利息1015425.97元以及自2008年3月21日起至还清之日止的利息均未给付。其后经过多次债权转让,B公司作为债权受让人向法院申请了变更申请执行人。因A公司开业后无正当理由自行停业6个月以上,北京市工商行政管理某分局于2017年6月7日吊销其营业执照,但一直未成立清算组进行清算。2018年1月B公司将股东孔某、胡某诉至法院,要求二人对A公司尚未清偿债务承担连带清偿责任。

    对此孔某答辩称:原告的起诉不成立,B公司提交的证据不能证明因为A公司被吊销后损害了B公司的利益;本债权在借款合同项下存在抵押,因B公司迟迟没有行使抵押权,A公司不能办理过户手续,给被告造成巨大的损失……被告胡某答辩称:其只是挂名股东,也没有入股,什么都不知道。

    法院最终依据《公司法》第三十二条、第一百八十三条,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第十八条第二款之规定,判决孔某、胡某对北京金兰房地产开发有限公司在(2008)昌民初字第6174号民事调解书中所负担的债务未偿还部分承担连带清偿责任,债务未偿还部分即借款本金4650000元、利息1015425.97元以及以4650000元为基数,自2008年3月21日起至还清之日止,按月利率千分之二计算的利息,于本判决生效后十日内支付。

    读罢上述案例,有些人可能认为孔某辩之在理,公司营业执照被吊销不也照常承担相应责任吗?有些人可能更同情胡某,现实层面上挂名股东确实存在,他们并没有任何出资,也没有享受任何利润分配,另外还存在着一些“干股”股东,同样没有任何出资,仅因赠与取得股权,但在上述案例的情形下,不只是以工商登记的出资额为限承担责任,而是远远超出出资额度,对公司的全部债务承担无限连带责任,这可能使很多人瞠目结舌。《公司法》第一百八十条对于公司解散事由作出了规定,其中第四项明确了公司依法被吊销营业执照为公司解散事由之一;第一百八十三条对于当公司出现应当解散时如何成立清算组对公司进行清算作出规定。但纵观《公司法》全文,也没有规定股东应当对公司清算而未进行清算时应当承担的赔偿或连带责任。答案在下面的司法解释中。

    《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》(以下简称“《公司法》司法解释二”)第十八条规定:

    “有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。

    有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。

    上述情形系实际控制人原因造成,债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的,人民法院应依法予以支持。”

    综合《公司法》相关规定和“《公司法》司法解释二”的规定,公司在营业执照被吊销之日起,十五日内应当组成清算组,开始清算。而在十五日内没有成立清算组进行清算,就有可能产生赔偿或对公司债务承担连带清偿责任的风险。而由于很多中小企业被依法吊销营业执照,往往都是因为管理不规范、制度不健全,而违反了相关的法律或行政法规,这些企业在被吊销营业执照后对主要财产、账册、重要文件的保护往往也不屑一顾,认为吊销营业执照后可放任不管,这些老板们还沾沾自喜着身上有一道防火墙,殊不知被一纸诉状送上法庭后,往往都败诉终场。

    当然,对于“《公司法》司法解释二”第十八条中将《公司法》中没有规定的公司的清算义务,甚至将股东、董事、控股股东承担赔偿责任和连带责任纳入司法解释,存在着许多争议。最高人民法院在释法时将《公司法》并未规定的内容纳入释法范围,是典型的创造性释法,这是在国有商业银行大量处置不良资产过程中,越来越多的专家、学者提及到债权人的合法权益保护,从而掀起了一股债权人合法权益的保护思潮的情况下,最高人民法院对这股思潮在公司法领域的诠释。但在一些司法实践中这种简单的将公司未履行清算义务与债权人的合法权益受损直接挂钩,全面支持债权人的诉求,无疑是在某种程度上刺穿了股东有限责任制度这道防火墙,可能造成违法行为、违法程度与法律后果之间不匹配的结果。但法律规定与司法现实确实如此。

    综上所述,当公司营业执照被吊销时,老板们应按照法律规定主动、及时的进入清算程序并办理注销,让已成“植物人”的公司安然离去,这不仅是给自己投入过、奋斗过的曾经以慰藉,更是避免自己陷入“秋后算帐”窘境、大步向前的最好路径。对于话语权小的“小股东”而言,也应依照“《公司法》司法解释二”第七条的规定,申请人民法院指定清算组对公司进行清算,以求自保。

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